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Derecho y Sociedad Volumen 3

Una metodología comparativa crítica aplicada al sistema constitucional ecuatoriano


autor: Pablo Alarcón P.
Ciudad: Quito
Casa editora: Universidad Andina Simón Bolívar / Corporación Editora Nacional
Año:  2018
Número de páginas:  282
Formato:  15 x 21 cm
ISBN:  978-9978-19-858-2

Reseña 

El derecho comparado ha sido una disciplina poco estudiada en el contexto regional y particularmente en Ecuador. Partiendo de dicha hipótesis, esta investigación procura un replanteamiento de la importancia, funciones y metas del derecho comparado.

En este marco, inicia mostrando una visión general del derecho comparado. Posterior a ello, incursiona en el análisis crítico de la metodología inmersa en el modelo tradicional. Esta metodología parte de la clasificación jerarquizada y rígida de los ordenamientos jurídicos mundiales en familias, sistemas y subsistemas jurídicos. A partir de dicho análisis se ponen en evidencia los problemas y. beneficios que trae consigo la utilización de dicha metodología desde la realidad de los subsistemas jurídicos.

Con los resultados obtenidos, en la segunda parte de la investigación, se muestran otros modelos comparativos que pueden ser utilizados por el jurista en sus ejercicios de comparación. Entre ellos, los modelos simple, pragmático, valorativo y contextual, cada uno con una corriente de pensamiento jurídico subyacente.

Tras el análisis crítico de los distintos modelos y de los aportes del diálogo comparativo              regional, uno las contribuciones centrales de la investigación es la construcción y planteamiento de una metodología comparativa crítica, ya sea para el caso ecuatoriano o para cualquier otro sistema jurídico. Finalmente, esta metodología es sometida a una comprobación empírica, y su objeto es evaluar la presunta influencia o hegemonía de dos corrientes constitucionales en el sistema constitucional ecuatoriano, es el caso del neoconstitucionalismo y del nuevo constitucionalismo latinoamericano.



Contenido 

Dedicatoria

Abreviaturas

Prólogo

Introducción

1. El derecho comparado desde las familias jurídicas.

Una visión general del derecho comparado

El objeto y la comparación
Funciones, metas y utilidad del derecho comparado
Los destinatarios o usuarios de los ejercicios de derecho comparado: Su vínculo con el objeto de la comparación y la escuela de pensamiento jurídico predominante
Instrumento para el legislador ¿solo el legislador?
Aporte para los principios hermenéuticos
El aporte del derecho comparado a la academia
Su meta final: La unificación del derecho

El modelo comparativo tradicional: El derecho mundial clasificado en familias, sistemas y subsistemas jurídicos

El mapamundi: ¿Una metodología que jerarquiza a los sistemas Jurídicos en el mundo?
Los rasgos comunes de los sistemas y subsistemas jurídicos mundiales: Presupuestos para clasificarlos dentro de una o varias familias jurídicas

El derecho según la familia islámica: ¿Una familia jurídica o religiosa?

Ámbito de influencia: Países que han recibido influencia de la Shariah o derecho islámico
Estructura del sistema de fuentes y fuentes: ¿Religiosas o jurídicas?
Técnica: El papel del jurista y Ja forma como se interpreta la Shariah
Escuelas de pensamiento jurídico: Su influencia en el entendimiento del derecho islámico
El derecho y la religión: Su aporte a la selección del objeto del ejercicio comparativo

El derecho según la familia romano-germánica: "El derecho reducido a la ley"

Derecho romano arcaico
Derecho romano preclásico
Derecho romano clásico
Derecho romano posclásico
Derecho romano justiniano
Sistema francés
Sistema germano
Sistema escandinavo
Ámbito de influencia: Una medición geográfica de su predominio mundial
Estructura del sistema de fuentes y fuentes: ¿Derecho reducido a la ley?
La técnica. El papel del jurista y la interpretación del derecho: El juez boca de la ley
Escuela de pensamiento jurídico: La importancia de la teoría del derecho imperante respecto de la concepción del derecho
El derecho romano-germánico y su impacto en los ejercicios de comparación

El derecho según la familia socialista: ¿Su meta es prescindir del derecho?

Ámbito de influencia: El socialismo en el mundo
Ideología política: ¿Fuente de validez?
Los aportes del concepto de derecho socialista a los ejercicios de comparación

El derecho según el Common Law: ¿Un derecho disperso y no predictible?

Ámbito de influencia: El common law en el mundo
Estructura del sistema de fuentes y fuentes: El derecho jurisprudencial y la eficacia del derecho
Técnica: La analogía
Escuela de pensamiento jurídico predominante: La sociedad como parámetro de evaluación del derecho
Ejercicios de derecho comparado: Los impactos en la dimensión sociológica
El derecho de los EUA: Un sistema híbrido
Ámbito de influencia: Algunos rasgos del sistema angloamericano y su incidencia en el mundo
Estructura del sistema de fuentes y fuentes: la jurisprudencia y su efecto transversal
Técnica: El papel de la interpretación
Escuela de pensamiento jurídico: ¿Formalismo y realismo jurídico?
¿Cómo operarían los ejercicios de derecho comparado desde un sistema jurídico híbrido?

El diálogo comparativo entre familias jurídicas: El surgimiento del antiformalismo como una prueba teórica de la insuficiencia del modelo comparativo tradicional

Beneficios y déficits del modelo comparativo tradicional

2. Modelos comparativos y trasplantes jurídicos

Los trasplantes jurídicos: Estado de la cuestión

El modelo comparativo simple y la respuesta de la tesis compleja de trasplantes jurídicos

El objeto de comparación y los agentes
Los importadores y exportadores: La producción y la recepción
El camino del trasplante
El momento de inicio y fin del trasplante jurídico

Los trasplantes jurídicos según el modelo pragmático: Autónomos de la sociedad

Los trasplantes jurídicos según el modelo valorativo: La dimensión abstracta del derecho

Los trasplantes jurídicos desde el modelo contextual: La tesis del espejo

La Teoría impura del derecho: Transmutación y manipulación

3. Un método de comparación y su comprobación empírica

Propuesta de un método comparativo crítico

Paso 1: Identificación del tema u objeto del trasplante
Paso 2: Tertium comparationis
Paso 3: Parámetro de evaluación del trasplante: Dimensión valorativa o abstracta del derecho
Paso 4: Parámetro de evaluación del trasplante: Dimensión pragmática-vigencia
Paso 5: Parámetro de evaluación del trasplante: Dimensión contextual, la tesis del espejo
Paso 6: Selección de la fuente donde se encuentre reconocido el objeto de la comparación
Paso 7: Evaluación postrasplante: Identificación del camino del trasplante y corrección

La comprobación empírica del método: Evaluación de la influencia del neoconstitucionalismo y nuevo constitucionalismo latinoamericano en el sistema constitucional ecuatoriano

Evaluación del constitucionalismo ecuatoriano y su corriente de pensamiento jurídico predominante

El sistema constitucional ecuatoriano desde la dimensión valorativa: La influencia de la ius teoría transnacional y local en la definición de la escuela de pensamiento jurídico predominante

El principio de aplicación directa de la Constitución y la rigidez constitucional desde la dimensión pragmática: Su reconocimiento en las disposiciones normativas constitucionales y legales

El principio de aplicación directa de la Constitución desde las disposiciones constitucionales y legales
La rigidez constitucional según las disposiciones normativas de la CRE

El principio de aplicación directa de la Constitución y la rigidez constitucional desde la dimensión contextual: Sus reconocimientos en las normas jurisprudenciales

La jurisprudencia: Una de las fuentes de evaluación de los trasplantes jurídicos
El principio de aplicación directa según la jurisprudencia de la Corte Constitucional
La rigidez constitucional según la jurisprudencia de la Corte Constitucional

Evaluación postrasplante: Identificación del camino del Trasplante y corrección

Conclusiones

Bibliografía



Datos del autor 

Pablo Alarcón Peña. Es Baccalaureus Artium y Abogado por la Universidad San Francisco de Quito; Diploma Superior en Derecho; Magíster en Derecho, con mención en Derecho Constitucional y Doctor en Derecho (PhD), por la Universidad Andina Simón Bolívar, Sede Ecuador, Quito (UASB-E). Es docente contratado de la UASB-E, de la Universidad de Especialidades Espíritu Santo de Guayaquil, de la Universidad de Cuenca y de la Universidad Católica Santiago de Guayaquil. Ha sido perito propuesto ante la Corte IDH; pasante y asistente del ex Tribunal Constitucional del Ecuador. Asistente, coordinador, secretario técnico jurisdiccional (asesor del Pleno) y asesor de la presidencia de la Corte Constitucional del Ecuador. Ha publicado: La influencia de la Carta Magna en el Estado Constitucional de derechos y justicia: Un ejercicio comparativo complejo (2017); El derecho comparado desde el modelo comparativo tradicional (2016); La ordinarización de la acción de protección (2013), entre otros.

Correo electrónico:  palarconpe@gmail.com




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